無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，無固定期限勞動合同可分為“協(xié)商訂立”、“應(yīng)當(dāng)訂立”以及“視為訂立”三種情形。其中“應(yīng)當(dāng)訂立”又可分為“勞動者連續(xù)工作滿十年”和“連續(xù)訂立二次及以上固定期限勞動合同，符合條件并續(xù)訂勞動合同”的情形。

《勞動合同法》第十四條規(guī)定：“有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；……”

在上海司法實踐中，對于勞動者連續(xù)工作滿十年應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的要件有三點(diǎn)。一是勞動者連續(xù)工作年限滿十年；二是勞動者提出或同意續(xù)簽無固定期限勞動合同；三是不存在特殊例外的情形。

如何理解“連續(xù)工作滿十年，應(yīng)當(dāng)訂立無固定”？

在《勞動合同法》實施之后，原則上勞動者在用人單位連續(xù)工作滿十年的，不管用人單位是否愿意續(xù)簽勞動合同，只要勞動者提出或者同意續(xù)訂勞動合同，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，就應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。

《勞動合同法實施條例》第九條規(guī)定：“勞動合同法第十四條第二款規(guī)定的連續(xù)工作滿10年的起始時間，應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計算，包括勞動合同法施行前的工作年限。”

根據(jù)上海市高級人民法院《關(guān)于適用<勞動合同法>若干問題的意見》的通知：“2008年9月18日之后，不是由勞動者本人提出，而是由用人單位以組織調(diào)動、委派等方式安排到另外一個用人單位工作，且用人單位未向勞動者支付解除或終止合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，屬于非因勞動者本人原因而由單位安排到新用人單位的情況。如，用人單位根據(jù)工作需要，在集團(tuán)內(nèi)部調(diào)整勞動者的具體工作單位等等。2008年9月18日之前產(chǎn)生的類似問題，按當(dāng)時的規(guī)定處理。”

如何理解“勞動者提出或同意續(xù)簽勞動合同”？

根據(jù)《勞動合同法》，勞動者連續(xù)工作滿十年應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的，還需“勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的”。那么，對此誰負(fù)有舉證責(zé)任呢？

如果要求用人單位承擔(dān)所有的舉證責(zé)任，由于“不能自證其無”，顯然用人單位無法完成其有關(guān)“勞動者在原勞動合同期滿前均未表示出要求續(xù)訂勞動合同的意思”的證明責(zé)任。而過分強(qiáng)化用人單位的舉證義務(wù)又將使得用人單位承擔(dān)很高的法律風(fēng)險，從而使得少數(shù)不誠信的勞動者獲得不當(dāng)利益。

司法實踐中，一般會要求勞動者就已經(jīng)向用人單位提出訂立或續(xù)訂無固定期限勞動合同的意思表示承擔(dān)舉證責(zé)任，就連續(xù)工作滿十年承擔(dān)主要的舉證責(zé)任；用人單位就存在特殊例外情形承擔(dān)舉證責(zé)任。

所以，對于符合訂立無固定期限勞動合同的勞動者，最好能夠掌握在勞動合同屆滿前，曾經(jīng)提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的證據(jù)。勞動者可以書面、口頭或電子郵件等形式向用人單位提出訂立無固定期限勞動合同的意思表示。

勞動者連續(xù)工作滿十年應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的例外情形有哪些呢？

首先，已經(jīng)與用人單位簽訂了固定期限勞動合同且該勞動合同正在履行的，除非該勞動合同被證明系用人單位采用欺詐、威脅等手段導(dǎo)致簽訂的。根據(jù)上海的裁審口徑，勞動合同期滿前，勞動者因在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，提出將正在履行的勞動合同變更為無固定期限勞動合同的，未經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行原勞動合同。

其次，連續(xù)工作年限因原已訂立勞動合同期限屆滿前出現(xiàn)法定續(xù)延事由而滿十年，法定事由消失，勞動合同終止的。根據(jù)《通知》，合同期限的順延只是為了照顧勞動者的特殊情況，對勞動合同終止的時間進(jìn)行了相應(yīng)的延長，而非不得終止。在法律沒有對終止的情況做出特別規(guī)定的情況下，不能違反法律關(guān)于合同終止的有關(guān)規(guī)定隨意擴(kuò)大解釋，將訂立無固定期限合同的后果納入其中。因此，法定的順延事由消失時，合同自然終止。

再次，符合訂立無固定期限勞動合同的情形下與用人單位簽訂固定期限勞動合同，該勞動合同期滿，用人單位不再續(xù)訂勞動合同的等情形。根據(jù)《通知》，勞動者符合簽訂無固定期限勞動合同的條件，但與用人單位簽訂固定期限勞動合同的，該固定期限勞動合同對雙方當(dāng)事人具有約束力。合同期滿時，該合同自然終止。