小編/曾慶鴻

一、法條規(guī)定

《刑法》第226條【強(qiáng)迫交易罪】以暴力、威脅手段，實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）強(qiáng)買(mǎi)強(qiáng)賣商品的；

（二）強(qiáng)迫他人提供或者接受服務(wù)的；

（三）強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣的；

（四）強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購(gòu)公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)的；

（五）強(qiáng)迫他人參與或者退出特定的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的。

二、量刑標(biāo)準(zhǔn)

（一）立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

最高人民檢察院、公安部

關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（一）的補(bǔ)充規(guī)定

（公通字〔2023〕12號(hào)）

五、將《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（一）》第二十八條修改為：［強(qiáng)迫交易案（刑法第二百二十六條）］以暴力、威脅手段強(qiáng)買(mǎi)強(qiáng)賣商品，強(qiáng)迫他人提供服務(wù)或者接受服務(wù)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）造成被害人輕微傷的；

（二）造成直接經(jīng)濟(jì)損失二千元以上的；

（三）強(qiáng)迫交易三次以上或者強(qiáng)迫三人以上交易的；

（四）強(qiáng)迫交易數(shù)額一萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額二千元以上的；

（五）強(qiáng)迫他人購(gòu)買(mǎi)偽劣商品數(shù)額五千元以上，或者違法所得數(shù)額一千元以上的；

（六）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

以暴力、威脅手段強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣，強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購(gòu)公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)，強(qiáng)迫他人參與或者退出特定的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，具有多次實(shí)施、手段惡劣、造成嚴(yán)重后果或者惡劣社會(huì)影響等情形之一的，應(yīng)予立案追訴。

（二）情節(jié)特別嚴(yán)重情節(jié)

情節(jié)特別嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)有待司法解釋明確，主要指手段特別惡劣、非法牟利數(shù)額特別巨大、造成后果特別嚴(yán)重等。

但有的省級(jí)法院出臺(tái)了相關(guān)司法文件。例如： 2023年8月浙江省高級(jí)人民法院發(fā)布《關(guān)于部分罪名定罪量刑情節(jié)及數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的意見(jiàn)》，對(duì)強(qiáng)迫交易罪的“情節(jié)特別嚴(yán)重”予以了明確。再如，江西省公檢法印發(fā)《關(guān)于確定部分經(jīng)濟(jì)犯罪的數(shù)額及情節(jié)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的會(huì)議紀(jì)要》（贛高法【2023】33號(hào)）2023年3月9日施行，二十六、強(qiáng)迫交易罪。具有下列情形之一的，屬于刑法第二百二十六條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（1）造成被害人輕傷的

（2）成直接經(jīng)濟(jì)損失2萬(wàn)元以上的；

（3）強(qiáng)迫交易10次以上，或者強(qiáng)迫10人以上交易的；

（4）強(qiáng)迫交易數(shù)額在10萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額在2萬(wàn)元以上的；

（5）強(qiáng)迫他人購(gòu)買(mǎi)偽劣商品，數(shù)額在5萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額在1萬(wàn)元以上的；

（6）情節(jié)特別嚴(yán)重的其他情形。

四、罪名解析

1、構(gòu)成第二百二十六條規(guī)定之罪，必須具備以下條件：（1）行為人實(shí)施了第二百二十六條規(guī)定的五種行為；（2）采用了暴力、威脅手段；（3）情節(jié)“嚴(yán)重”以上。另，根據(jù)刑法第二百三十一條的規(guī)定，單位也可以成為為本罪的犯罪主體。

2、這里的“暴力”既包括毆打、傷害等直接侵害人身安全的行為，也包括阻攔等限制人身自由的方法之“軟暴力”；“軟暴力”是指行為人為謀取不法利益或形成非法影響，對(duì)他人或者在有關(guān)場(chǎng)所進(jìn)行滋擾、糾纏、哄鬧、聚眾造勢(shì)等，足以使他人產(chǎn)生恐懼、恐慌進(jìn)而形成心理強(qiáng)制，或者足以影響、限制人身自由、危及人身財(cái)產(chǎn)安全，影響正常生活、工作、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的違法犯罪手段；“威脅”既包括當(dāng)面直接的語(yǔ)言或行為威脅，也包括間接的電話或文字等威脅。

3、第二百二十六條第（五）項(xiàng)規(guī)定中的“特定的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”是指不法分子指定的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或要求的經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式等。

4、交易內(nèi)容的正當(dāng)性：強(qiáng)迫交易罪的五種行為表現(xiàn)形式來(lái)說(shuō)，它們的同類項(xiàng)就是市場(chǎng)交易。一個(gè)正常的市場(chǎng)交易應(yīng)當(dāng)具備形式合法性的特征。所謂形式合法性，是指提供的物品、服務(wù)應(yīng)當(dāng)是行為人為滿足他人的正當(dāng)需求而進(jìn)行的合法活動(dòng)。對(duì)于通過(guò)強(qiáng)迫手段完成的交易行為所涉的物品、服務(wù)內(nèi)容屬于法律、法規(guī)所禁止的對(duì)象，如幫助行賄、販賣毒品、買(mǎi)賣槍支、賣淫等，即使情節(jié)嚴(yán)重，也不構(gòu)成強(qiáng)迫交易罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)按照所觸及的其他罪名定罪處罰。

5、交易的對(duì)價(jià)比：對(duì)于從事正常商品交易或勞動(dòng)服務(wù)的人，以暴力、脅迫手段迫使他人高價(jià)交易，情節(jié)嚴(yán)重的，以強(qiáng)迫交易罪定罪處罰；對(duì)于以以買(mǎi)賣、交易、服務(wù)為幌子，以非法占有為目的，以暴力、脅迫手段迫使他人交出與合理價(jià)錢(qián)、費(fèi)用相差懸殊的錢(qián)物的，以搶劫罪定罪處刑。在具體認(rèn)定時(shí)，要同時(shí)考慮超出合理價(jià)錢(qián)、費(fèi)用的絕對(duì)數(shù)額及其比例，綜合判斷。

6、如果行為人在使用暴力過(guò)程中造成被害人傷亡，則應(yīng)依照刑法的其他相關(guān)規(guī)定進(jìn)行定罪處罰。

五、辯護(hù)思路

1.被害人是否自愿交易的判斷。綜合雙方的關(guān)系、是否合作過(guò)及合作情況、被告人的行為是否超過(guò)商務(wù)談判、營(yíng)銷策略的合理限度、被害人是基于暴力或脅迫同意交易還是多因一果、交易的價(jià)格等等。

2.“暴力、脅迫”行為的程度界定。強(qiáng)迫交易罪屬于復(fù)雜客體，不僅強(qiáng)迫交易的行為擾亂自由的市場(chǎng)交易秩序，且侵害他人的人身權(quán)益。刑法對(duì)強(qiáng)迫交易罪中的暴力，脅迫侵害他人人身權(quán)益的行為沒(méi)有具體的司法解釋，但是從民事，當(dāng)事人在脅迫情況下違背真實(shí)意思簽訂的合同，屬于民事可撤銷合同中的脅迫行為；治安管理處罰法中，強(qiáng)買(mǎi)強(qiáng)賣商品、服務(wù)的人員處以5-10日拘留；并處200-500罰款的行政處罰中的強(qiáng)迫行為；再到刑法規(guī)定的強(qiáng)制猥褻、強(qiáng)迫勞動(dòng)、強(qiáng)迫賣血、強(qiáng)迫他人吸毒、強(qiáng)迫賣淫等行為可推知，不是所有強(qiáng)迫行為都屬于強(qiáng)迫交易罪中的強(qiáng)迫行為，強(qiáng)迫行為是按照民事、行政、刑事處罰的層級(jí)劃分，如果能用民事、行政方式處理就不能使用刑罰進(jìn)行規(guī)制。刑事處罰作為最后保障性手段其程度應(yīng)嚴(yán)民事、行政的強(qiáng)迫行為，即“暴力、脅迫”行為應(yīng)當(dāng)足以使交易相對(duì)方產(chǎn)生心理強(qiáng)制而不得已進(jìn)行交易的程度。

3. 脅迫中的“軟暴力”不能等同于“不得不接受”。行為人通過(guò)濫用自身的優(yōu)勢(shì)地位、限制交易人員、交易價(jià)格、交易形式或附加條件等方式，使交易的相對(duì)方不得不接受其商品或服務(wù)，抑制受害人對(duì)商品或服務(wù)的自由選擇權(quán)。這種“軟暴力”脅迫的認(rèn)定要綜合受害人是否具有有利地位、外部環(huán)境因素，不確定的人身危險(xiǎn)性等因素考量。不能簡(jiǎn)單地以受害人“不得不接受”、“沒(méi)有選擇可能性”、“選擇權(quán)受限”等歸責(zé)于相對(duì)方的脅迫行為。通常情況下，具有操控市場(chǎng)能力，濫用市場(chǎng)支配地位的壟斷行為，其本身就是市場(chǎng)活動(dòng)的一部分，可以通過(guò)《反壟斷法》等法律進(jìn)行限制；受害人選擇權(quán)受限而簽訂的合同可以通過(guò)民事撤銷合同宣告合同無(wú)效；強(qiáng)迫他人接受服務(wù)的一般治安案件，可以通過(guò)行政治安處罰的方式對(duì)個(gè)人或企業(yè)進(jìn)行有效規(guī)制。刑法謙抑性是最基本刑罰理念，即凡是適用其他法律足以抑制某種違法行為、足以保護(hù)合法權(quán)益的，就不能將其視為犯罪。

4. 法益保護(hù)對(duì)象區(qū)別。強(qiáng)迫交易罪規(guī)制的是民商事合同，但在司法實(shí)踐中，針對(duì)拆遷補(bǔ)償合同的簽訂，認(rèn)定、指控、判決強(qiáng)迫交易罪的案例也時(shí)有發(fā)生。從該類合同與民商事合同的區(qū)別以及強(qiáng)迫交易罪規(guī)制的對(duì)象出發(fā)，拆遷過(guò)程中簽訂的補(bǔ)償合同，有明顯的行政權(quán)行使的特征，且具有補(bǔ)償?shù)男再|(zhì)，與民商事交易中的合同有一定的區(qū)別。強(qiáng)迫交易罪保護(hù)的是商業(yè)往來(lái)中的公平、自愿、等價(jià)有償、有序的市場(chǎng)交易秩序，對(duì)交易中一方以暴力、脅迫手段破壞市場(chǎng)交易秩序的行為予以制裁。這也決定了本罪的犯罪主體應(yīng)當(dāng)屬于正常的商業(yè)經(jīng)營(yíng)或交易活動(dòng)，交易的雙方必須是一種相對(duì)交易的商事行為，否則不能認(rèn)定為侵犯正常市場(chǎng)交易秩序。

2023年5月第一次

2023年7月26日第二次修訂