實踐中，企業(yè)為了降低運營成本、規(guī)避用工風險，常常采取將一部分業(yè)務外包給派遣公司，由派遣公司組織人員到用工單位工作的方式。然而此種用工方式僅采取了外包的形式，實質(zhì)上仍是派遣，因此引發(fā)諸多不當用工責任糾紛，勞動者權益難以得到保障。為了識別“假外包真派遣”的不當用工模式，辨別勞務派遣和勞務外包兩種用工形式的區(qū)別顯得極為必要。

1、概念區(qū)別

勞務派遣，是由勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立勞動合同，并支付報酬，把勞動者派往其他用工單位，再由其他用工單位向派遣機構支付服務費用的用工形式。

勞務外包，是由發(fā)包單位將公司部分業(yè)務職能或工作內(nèi)容發(fā)包給相關的服務機構，由服務機構自行安排人員按照發(fā)包單位的要求完成相應的業(yè)務職能或工作內(nèi)容的一種用工形式。

2、性質(zhì)區(qū)別

勞務派遣，是勞動合同法明確規(guī)定的一種用工形式。

勞務外包不是用工形式。只是發(fā)包單位將某項業(yè)務職能外包給其他單位或組織去完成的一種經(jīng)營方式。

3、法律關系區(qū)別

勞務派遣包含三對法律關系。即勞務派遣單位與勞動者之勞動合同關系；勞務派遣單位與用工單位之委托合同關系；用工單位與勞動者之用工管理關系。

勞務外包僅包含兩對法律關系。即承包單位與勞動者之勞動合同關系；發(fā)包單位與承包單位之委托合同關系。

4、經(jīng)營資質(zhì)區(qū)別

勞務派遣，適用于《中華人民共和國勞動法》、《勞務派遣暫行規(guī)定》、《勞務派遣行政許可實施辦法》的相關規(guī)定，條款中對勞務派遣單位主體資格和派遣人員具有嚴格的規(guī)定。

勞務外包除特別法規(guī)定以外，通常只適用于《民法典合同編》的規(guī)定。

5、適用范圍區(qū)別

勞務派遣，適用于用工單位臨時性、輔助性、代替性的崗位，且通常不超過用工單位用工總量的10%。

勞務外包，適用于發(fā)包單位的特定項目，而非特定崗位的人員，且外包員工應占整個項目用工數(shù)量的全部。

6、關注點區(qū)別

勞務派遣，重點關注派遣的時間和費用標準，根據(jù)約定派遣的人數(shù)結算費用，勞務派遣合同標的通常是“人”，購買的是勞動力的使用權，即勞動過程。

勞務外包，重點關注勞務單價，根據(jù)勞務承包單位完成的工作量進行費用結算，勞務外包合同標的通常是“事”，購買的是承包單位的業(yè)務成果，即服務或產(chǎn)品。

7、考核要求區(qū)別

勞務派遣，是用工單位對派遣員工進行考核。

勞務外包，是發(fā)包單位對工作成果進行驗收考核。

8、管理責任的主體區(qū)別

勞務派遣，是被派遣勞動者按照用工單位確定的組織形式和工作時間安排勞動，由用工單位直接對勞動者的工作過程進行監(jiān)督和管理。

勞務外包，發(fā)包單位對承包單位的員工不進行直接管理，發(fā)包單位的規(guī)章制度亦不適用于外包員工，外包員工的組織形式和工作時間安排由承包單位安排確定。

9、對外名義

勞務派遣，是勞動者以用工單位的名義進行對外活動。

勞務外包，是外包員工不以發(fā)包單位名義而是以承包單位名義進行對外活動。

10、用工風險承擔區(qū)別

勞務派遣，由派遣單位與用工單位承擔連帶責任。

勞務外包，除必須確保能提供必要安全生產(chǎn)條件以外，發(fā)包單位對承包單位員工不承擔責任。

以案釋法：

案件簡述：A公司與B公司簽訂《服務協(xié)議》，約定B公司提供崗位外包服務，向A公司派遣外包員工50人，由A公司對外包員工進行管理，提供勞動保護和勞動條件。2023年7月6日，楊某受B公司指派到A公司工作，但B公司未給楊某繳納社會保險。2023年8月16日，楊某在工作過程中受傷，后被認定工傷，勞動能力鑒定為五級傷殘。楊某向B公司提出解除勞動合同，因B公司未支付工傷待遇，且未依法取得勞務派遣資質(zhì)，楊某遂申請勞動仲裁。

法院認定：楊某受A公司規(guī)章制度的管理，且A公司為楊某提供勞動保護，雖然形式上A公司與B公司簽訂了勞務外包協(xié)議，實質(zhì)上系勞務派遣。且認定B公司未取得經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的行政許可，A公司明知違反了《勞動合同法》有關勞務派遣的強制性規(guī)定，亦具有過錯。最終判定B公司與A公司依法應承擔連帶賠償責任。

法官評析：實踐中，一些用工單位為規(guī)避勞務派遣的法律規(guī)定，逃脫用工責任，以勞務外包的名義行派遣用工之實，一旦發(fā)生工傷事故引發(fā)訴訟，便提供勞務外包合同企圖混淆勞務派遣與勞務外包的概念，推卸責任。