閱讀提示：根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二條的規(guī)定，施工合同無效后，如果竣工驗收合格，承包人可以請求參照合同約定支付工程價款。那么究竟有哪些和工程價款有關(guān)的約定可以被參照，哪些又不能？本文通過案例揭示最高院對此的看法。

裁判要旨

《建設(shè)工程司法解釋》第二條規(guī)定的“請求參照合同約定支付工程價款”，僅限于工程款計價方式、計價標(biāo)準(zhǔn)等與工程款數(shù)額有關(guān)的約定，關(guān)于工程款支付條件的約定不屬于可以參照試用的范圍。

案情簡介

一、2023年，永興交投將涉案項目發(fā)包給海南華城，約定工程款以竣工后的審計為準(zhǔn)。經(jīng)查，海南華城為被掛靠方，實際施工人為何黎華等人，其并無資質(zhì)。

二、而后，何黎華等人將部分工程分包給劉永剛，約定永興交投支付工程款時，同步結(jié)算劉永剛的工程款。經(jīng)查，劉永剛亦無施工資質(zhì)。

三、涉案項目于2023年建成交付使用，2023年竣工驗收合格。永興縣審計局于2023年出具審計報告，永興交投于同年付清工程款。

四、2023年，劉永剛訴至法院，請求何黎華等人支付工程款，并支付自2023年工程交付時起算的利息。何黎華抗辯稱，雙方約定了同步結(jié)算，故應(yīng)自永興交投2023年付款時開始計息。

五、一二審法院均認為，兩份施工合同均由于承包人缺乏資質(zhì)而無效，合同中約定的支付條件也無效，故應(yīng)自法定付款時間起計息。因此何黎華等人應(yīng)向劉永剛支付自工程交付時起算的利息。

裁判要點

本案爭議的焦點是，無效合同中對于支付條件的約定，是否屬于《建設(shè)工程解釋》第二條中可參照適用的范圍？最高院認為只有關(guān)于工程款數(shù)額的約定才可參照試用，支付條件不得參照適用，主要有以下兩點理由：

一、合同無效后，支付條件也無效

對雙方簽訂的合同如被認定為無效合同，那么合同中工程款支付條件的約定也無效。在此種情況下，屬于《建設(shè)工程解釋一》第十八條對應(yīng)付工程款時間沒有約定或約定不明的情況，利息應(yīng)自該解釋條文所規(guī)定的時間開始計算。

二、只有關(guān)于工程款數(shù)額的約定可以參照

《建設(shè)工程司法解釋二》第二條規(guī)定“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！鄙鲜鼋忉屩兴浴昂贤s定”主要是指工程款計價方式、計價標(biāo)準(zhǔn)等與工程款數(shù)額有關(guān)的規(guī)定。而關(guān)于工程價款支付條件的約定不屬于可以參照適用的范圍。

實務(wù)經(jīng)驗總結(jié)

北京云亭律師事務(wù)所唐青林律師、李舒律師的專業(yè)律師團隊辦理和分析過大量本文涉及的法律問題，有豐富的實踐經(jīng)驗。大量辦案同時還總結(jié)辦案經(jīng)驗出版了《云亭法律實務(wù)書系》，本文摘自該書系。該書系的作者全部是北京云亭律師事務(wù)所戰(zhàn)斗在第一線的專業(yè)律師，具有深厚理論功底和豐富實踐經(jīng)驗。該書系的選題和寫作體例，均以實際發(fā)生的案例分析為主，力圖從實踐需要出發(fā)，為實踐中經(jīng)常遇到的疑難復(fù)雜法律問題，尋求最直接的解決方案。

建設(shè)工程施工合同有可能被確認為無效的，要謹(jǐn)慎約定支付條件。在本案中，分包合同雙方當(dāng)事人約定，在發(fā)包人結(jié)算工程款時同步結(jié)算，即 “背靠背”條款。這類條款本質(zhì)上是風(fēng)險負擔(dān)移轉(zhuǎn)的條款，具有一定的合理性，實務(wù)中已被法院認可。但由于本案中合同無效，支付條件不予參照，因此應(yīng)付款時間變成了法定的工程交付日，利息也從交付時起算，承包人承受了額外的損失。綜上，承包合同與分包合同如果有無效風(fēng)險的，合同中關(guān)于支付條件以及利息的約定，應(yīng)當(dāng)盡可能接近法定起算時間點，以避免預(yù)期外損失。

（我國并不是判例法國家，本文所引述分析的判例也不是指導(dǎo)性案例，對同類案件的審理和裁判中并無約束力。同時，尤其需要注意的是，司法實踐中，每個案例的細節(jié)千差萬別，切不可將本文裁判觀點直接援引。北京云亭律師事務(wù)所律師對不同案件裁判文書的梳理和研究，旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角，并不意味著北京云亭律師事務(wù)所律師對本文案例裁判觀點的認同和支持，也不意味著法院在處理類似案件時，對該等裁判規(guī)則必然應(yīng)當(dāng)援引或參照。）

相關(guān)法律法規(guī)

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一) 》

第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效：

（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認定無效。

第二十七條 利息從應(yīng)付工程價款之日開始計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：

（一）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；

（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；

（三）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

《北京市高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》

17. 無效建設(shè)工程施工合同中的工程價款如何確定？

建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，當(dāng)事人任何一方依據(jù)《解釋》第二條的規(guī)定要求參照合同約定支付工程折價補償款的，應(yīng)予支持。承包人要求發(fā)包人按中國人民銀行同期貸款利率支付欠付工程款利息的，應(yīng)予支持。發(fā)包人以合同無效為由要求扣除工程折價補償款中所含利潤的，不予支持。

《中華人民共和國合同法》（已失效）

第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（已失效）

第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

第二條 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。

第十條 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。

第十八條 利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：

（一）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；

（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；

（三）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

法院判決

以下是最高院在判決書中對于無效的建設(shè)施工合同，何種條款可以參照適用的詳細論述：

雙方簽訂的《建筑工程施工合同》屬于無效合同，因此，涉案合同關(guān)于同步結(jié)算支付的條款也無效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定的“請求參照合同約定支付工程價款”中的“合同約定”主要指工程款計價方法、計價標(biāo)準(zhǔn)等與工程價款數(shù)額有關(guān)的約定，關(guān)于工程價款支付條件的約定不屬于可以參照適用的合同約定。一審法院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條的規(guī)定認定欠付工程款的利息應(yīng)從涉案工程交付之日計付，并無不當(dāng)。何黎華主張欠付工程款的利息應(yīng)從最終審計報告作出之日即2023年3月29日起算，缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予支持。

案件來源

最高人民法院，何黎華、鄧永剛建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書【（2023）最高法民終1852號】

延伸閱讀

在檢索大量類案的基礎(chǔ)上，云亭律師總結(jié)相關(guān)裁判規(guī)則如下，供讀者參考：

一、建設(shè)施工合同被認定為無效后，違約金條款隨之無效，但應(yīng)支付利息

案例一：最高人民法院，河南恒和置業(yè)有限公司、中天建設(shè)集團有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書【(2023)最高法民終255號】認為：

由于雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同無效，因此案涉合同中有關(guān)違約責(zé)任的條款亦相應(yīng)無效。中天公司關(guān)于恒和公司應(yīng)按照合同約定支付違約金的請求沒有相應(yīng)的合同及法律依據(jù)，依法不能成立，一審法院不予支持。

恒和公司存在欠付工程價款的事實，對此應(yīng)向中天公司支付相應(yīng)的利息損失?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條規(guī)定：“當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。”工程款利息屬法定孳息，與工程價款具有附隨性，當(dāng)事人拖欠工程款的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的利息。恒和公司關(guān)于利息等同于違約金，不應(yīng)支持的上訴理由不能成立，本院不予支持。

二、工程未竣工驗收，不影響利息的主張

案例二：最高人民法院，湖北東森置業(yè)有限公司、國基建設(shè)集團有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書【（2023）最高法民終442號】認為：

根據(jù)已查明事實，本案工程尚未辦理正式的竣工驗收手續(xù)，但國基公司在與東森公司2023年3月27日就工程維修項目達成合意后已完全撤場，工程建筑即由東森公司占有使用，故按照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條和第十八條第一項的規(guī)定，東森公司應(yīng)付工程款的時間為2023年3月28日，并自該日起按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率支付相應(yīng)利息。同時，東森公司應(yīng)當(dāng)將已收取的工程履約保證金1000萬元一并返還給國基公司，并賠償相應(yīng)資金逾期占用損失。因案涉合同無效，雙方關(guān)于延遲返還履約保證金違約責(zé)任的約定亦為無效，一審法院酌定東森公司按上述工程款利息標(biāo)準(zhǔn)向國基公司支付資金逾期占用費。

三、支付條件不屬于對無效合同參照范圍

案例三：最高人民法院，黃國盛、林心勇與江西通威公路建設(shè)集團有限公司建設(shè)工程分包合同糾紛案【 (2023)民一終字第93號】認為：

一審判決根據(jù)訴爭工程已經(jīng)竣工驗收并交付使用的實際情況，依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條之規(guī)定，判令江西通威公司支付黃國盛、林心勇工程款，并自工程交付之日起承擔(dān)尚欠工程款的利息，適用法律正確。上述司法解釋條款規(guī)定“參照合同約定支付工程價款”主要指參照合同有關(guān)工程款計價方法和計價標(biāo)準(zhǔn)的約定。江西通威公司主張“參照”應(yīng)當(dāng)包括合同對支付條件的約定，其與業(yè)主泉三高速公路公司未完成結(jié)算，本案所涉合同約定的工程款支付條件尚未成就，其應(yīng)在付款條件成就時承擔(dān)向黃國盛的付款義務(wù)，于法無據(jù)，本院不予支持。