公司法修訂草案征求意見稿

現(xiàn)行公司法

第三十一條 公司設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

第十四條第一款 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

【解析】

本條是關(guān)于設(shè)立分公司登記及領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的規(guī)定。原公司法第14條第1款加下劃線的部分并未刪除，而是調(diào)整到了修訂后的第13條，對此需注意。按照規(guī)定，設(shè)立分公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記。需注意，這里的申請主體應(yīng)為設(shè)立分公司的公司（總公司），而非擬設(shè)立的分公司。另，登記機關(guān)應(yīng)為分支機構(gòu)所在地的登記機關(guān)，而非總公司所在地的登記機關(guān)。分公司一經(jīng)核準(zhǔn)登記，由登記機關(guān)發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。該營業(yè)執(zhí)照不同于總公司持有的營業(yè)執(zhí)照，之所以不同在于其不具備法人資格，并非完全獨立的法人。但分公司設(shè)立登記及其營業(yè)執(zhí)照的效力在于使之獲得在其所在地以分公司名義從事活動的能力及對外公示力。而實踐中經(jīng)常遇到的情況是，有些分公司雖領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，但對外仍以總公司名義簽訂合同，此時應(yīng)認(rèn)定是分公司行為還是總公司行為呢？對此，應(yīng)區(qū)別來看。若分公司是基于總公司在概括授權(quán)之外單獨委托分公司以總公司名義對外簽訂的特定合同，應(yīng)認(rèn)定為代總公司簽訂的合同更為妥當(dāng)；若分公司是在總公司概括授權(quán)范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動，只是對外所簽合同為總公司標(biāo)準(zhǔn)合同，此時宜認(rèn)定屬分公司自己簽訂的合同。

第三十二條 虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，公司登記機關(guān)根據(jù)利害關(guān)系人的申請或者依職權(quán)調(diào)查屬實的，撤銷公司登記。

第一百九十八條 違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。

【解析】

本條是關(guān)于欺詐取得公司登記應(yīng)予撤銷的規(guī)定。基于體系的調(diào)整，原公司法第198條其他法律責(zé)任如罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等內(nèi)容，仍規(guī)定在公司法“法律責(zé)任”一章（第244條）中，本條僅規(guī)定撤銷登記事項。欺詐取得公司登記，是指違反公司法規(guī)定，以虛報注冊資本、提交虛假材料或采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記。而“虛報注冊資本”，又主要有兩種形式：一是注冊資本完全虛假；二是注冊資本部分虛假部分真實。“提交虛假材料”，指行為人在申請設(shè)立公司登記時，向公司登記機關(guān)提交的公司登記申請書、公司章程等材料存在不真實（全部不真實，或部分真實部分虛假）。“其他欺詐手段”，指虛報注冊資本、提交虛假證明文件以外的手段。隱瞞的“重要事實”，系指除注冊資本、證明文件外足以影響公司登記的事實。此外需注意，“根據(jù)利害關(guān)系人的申請或者依職權(quán)調(diào)查屬實的”屬表述上新增的內(nèi)容。

第三十三條 禁止偽造、變造、出租、出借、轉(zhuǎn)讓公司營業(yè)執(zhí)照。

公司營業(yè)執(zhí)照遺失或者毀損的，公司應(yīng)當(dāng)通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)聲明作廢，向公司登記機關(guān)申請補領(lǐng)。

公司登記機關(guān)依法作出變更登記、注銷登記和撤銷登記決定的，公司應(yīng)當(dāng)繳回營業(yè)執(zhí)照。拒不繳回或者無法繳回營業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機關(guān)通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)公告營業(yè)執(zhí)照作廢。

【解析】

本條是關(guān)于營業(yè)執(zhí)照妥善保管、遺失補領(lǐng)及繳回的規(guī)定。該條形式上屬新增，但實際上來源于《市場主體登記管理條例》《公司登記管理條例》等規(guī)定。公司營業(yè)執(zhí)照之于公司，類似于身份證之于自然人，是公司對外展示的身份象征，交易相對人以及潛在的相對人很多會通過營業(yè)執(zhí)照確認(rèn)公司的主體資格以及經(jīng)營范圍。因此，公司的營業(yè)執(zhí)照原則上只供自己使用，不得出租、出借、轉(zhuǎn)讓，當(dāng)然也不能偽造、變造。同身份證遺失后掛失補領(lǐng)類似，公司營業(yè)執(zhí)照遺失或毀損的，也需要聲明作廢并申請補領(lǐng)。需注意，聲明作廢應(yīng)通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)（目前主要為國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)）進(jìn)行，補領(lǐng)則需向公司登記機關(guān)申請。另，在公司進(jìn)行變更登記后，公司原來的營業(yè)執(zhí)照載明的信息已經(jīng)出現(xiàn)變化，此時應(yīng)繳回原來的營業(yè)執(zhí)照；在公司被注銷登記、撤銷登記的情況下，公司主體已經(jīng)不復(fù)存在，營業(yè)執(zhí)照亦應(yīng)及時繳回，以維持良好的市場秩序。對拒不繳回或無法繳回的，本條第3款明確了由登記機關(guān)通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公司系統(tǒng)公告作廢。

第三十四條 公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)將公司登記事項、公司章程等信息通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)向社會公示。

第六條第三款 公眾可以向公司登記機關(guān)申請查詢公司登記事項，公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)。

【解析】

本條是關(guān)于登記機關(guān)的公示義務(wù)的規(guī)定。相較修訂前的公司法第6條第3款，本條變“被動”為“主動”，，并要求登記機關(guān)通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)向社會公司公司登記事項、公司章程等信息，符合優(yōu)化營商環(huán)境、“放、管、服”改革的需要，也適應(yīng)了信息化時代對效率、便捷的要求。法人登記制度一方面具有典型的公法屬性，但另一方面也在于向社會公開發(fā)布公司等法人主體有關(guān)的基礎(chǔ)信息和資料，輔助市場活動參與者對交易活動作出符合自己意思的判斷，以維護(hù)交易安全，故也具備相應(yīng)的私法性質(zhì)。公示是法人登記制度維護(hù)交易安全與效率的重要手段。通過向社會發(fā)布法人的基礎(chǔ)信息和基礎(chǔ)資料，通過賦予公示的登記事項以公信力來保護(hù)善意第三人，以達(dá)到維護(hù)交易安全、市場誠信以及降低交易成本的效果，這正是法人登記制度的核心價值所在。可以說，法人登記公示制度毫無疑問處于整個法人登記制度的核心地位。如前所述，法人登記具有公法、私法雙重屬性，實踐中不可避免會遇到的涉法人登記信息的民行交叉案件。對此，應(yīng)堅持基礎(chǔ)法律關(guān)系先行原則即，民商事案件需依據(jù)行政行為內(nèi)容或行政訴訟查明的事實認(rèn)定民商事法律行為要件事實的，則應(yīng)先中止民商事案件的審理；若行政行為、行政訴訟需以民商事審判結(jié)果為依據(jù)，則民商事審判應(yīng)盡快作出裁判，無需中止。一般來說，對非因登記機關(guān)過錯而致的公司股東變更登記，原股東為救濟(jì)權(quán)利分別提起民事確權(quán)、行政撤銷之訴，因此時的登記內(nèi)容屬證權(quán)性登記，行政訴訟有賴于民事確權(quán)案件審理結(jié)果，此時即應(yīng)先對民商事案件作出裁判。

第三十五條 公司應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)公示下列事項：

（一）有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳和實繳的出 資額、出資時間、出資方式，股份有限公司發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)；

（二）有限責(zé)任公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等股權(quán)變更信息；

（三）行政許可取得、變更、注銷等信息；

（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他信息。

【解析】

本條是關(guān)于公司通過公示系統(tǒng)公示事項的規(guī)定，屬新增內(nèi)容。通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)公示本條所涉事項，便于信息時代交易向?qū)Ψ郊皾撛诘慕灰渍邔ο嚓P(guān)信息的獲取，契合信息化時代商事外觀主義的要求。需注意本條與前面第34條在主體與內(nèi)容等方面的區(qū)別。主體方面，本條的義務(wù)主體為公司，而前條的義務(wù)主體為登記機關(guān)。公示內(nèi)容方面，本條需公示有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式，股份有限公司發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)；有限責(zé)任公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等股權(quán)變更信息；行政許可取得、變更、注銷等信息；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他信息，而前條主要為公司登記事項、公司章程等信息。當(dāng)然，二者處于公示的節(jié)點上也有不同。

第三十六條 公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)優(yōu)化公司登記辦理流程，提高公司登記效率，加強信息化建設(shè)，推行網(wǎng)上辦理等便捷方式，提升公司登記便利化水平。

【解析】

本條屬新增條款，該條以國家法律的形式，吸收信息化建設(shè)成華，進(jìn)一步強化公司登記的信息化建設(shè)，以適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)時代進(jìn)一步優(yōu)化營商環(huán)境與“放、管、服”改革的需要，為市場主體提供更加高效、便捷的營商環(huán)境和辦事平臺，為社會公眾更好監(jiān)督提供便利途徑。此外，《市場主體登記管理條例》第6條、第7條分別明確了國家、地方相應(yīng)登記機關(guān)在優(yōu)化登記流程、強化信息化建設(shè)中的具體要求，如國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門應(yīng)制定統(tǒng)一的市場主體登記數(shù)據(jù)和系統(tǒng)建設(shè)，地方各級登記機關(guān)應(yīng)推行當(dāng)場辦結(jié)、一次辦結(jié)、限時辦結(jié)等制度，通過實現(xiàn)集中辦理、就近辦理、網(wǎng)上辦理、異地可辦，不斷提升市場主體登記便利化程度等。

第三十七條 有限責(zé)任公司由一個以上五十個以下股東出資設(shè)立 。

一個自然人股東或者一個法人股東設(shè)立的有限責(zé)任公司為一人有限責(zé)任公司。

第二十四條 有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。

第五十七條 一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。

本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。

【解析】

本條是關(guān)于有限責(zé)任公司股東人數(shù)及一人有限責(zé)任公司的規(guī)定。就股東人數(shù)而言，修訂后的公司法增加了“一個以上”的表述，但實際上并未有實質(zhì)內(nèi)容的變化。按照《民法典》第1259條關(guān)于計數(shù)語詞含義的規(guī)定，“以上”“以下”“以內(nèi)”“屆滿”包括本數(shù)在內(nèi)，即“一個以上”包括一個在內(nèi)。關(guān)于有限公司股東人數(shù)的上限，按照本條規(guī)定為50人，既可以是自然人，也可以是法人。而限定股東人數(shù)，主要在于有限責(zé)任公司是一種資合與人合性質(zhì)兼有的公司，更多是基于股東之間的信任而建立起來的一種合作，人數(shù)太多不利于股東間的合作與信任；且人數(shù)太多，不利于有限責(zé)任公司的經(jīng)營、決策。在本條第1款規(guī)定有限責(zé)任公司的股東可以為1人的基礎(chǔ)上，本條第2款進(jìn)一步明確了一人有限責(zé)任公司的概念，即只有一個自然人股東或只有一個法人股東的有限責(zé)任公司為一人有限責(zé)任公司。之所以用一款單獨明確一人有限責(zé)任公司，在于其是有限責(zé)任公司的一種特殊形式，它與個人獨資企業(yè)存在不同：一是法律性質(zhì)不同。一人有限責(zé)任公司屬有限責(zé)任公司范疇，受公司法絕大多數(shù)制度及治理規(guī)則的約束，而個人獨資企業(yè)只適用個人獨資企業(yè)法，并受其調(diào)整。二是民事責(zé)任能力不同。一人有限責(zé)任公司是獨立的企業(yè)法人，具有完全的民事責(zé)任能力。個人獨資企業(yè)并非獨立的企業(yè)法人，不能以其財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任。三是稅收繳納義務(wù)不同。一人有限責(zé)任公司及其股東需分別繳納法人所得稅、個人所得稅，個人獨資企業(yè)不繳納法人所得稅，只需由投資者繳納個人所得稅。

第三十八條 有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東可以簽訂設(shè)立協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。

【解析】

本條是關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立協(xié)議的規(guī)定。該條雖為新增條款，但實際上參考了股份有限責(zé)任公司的發(fā)起人協(xié)議的內(nèi)容。發(fā)起人協(xié)議是股份有限公司設(shè)立中，全體發(fā)起人共同訂立以確定設(shè)立的公司的基本性質(zhì)和結(jié)構(gòu)，明確設(shè)立過程中的法律關(guān)系及發(fā)起人之間的權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。規(guī)定發(fā)起人協(xié)議，主要在于防止因各發(fā)起人權(quán)利義務(wù)的不明確，而導(dǎo)致股份有限公司無法設(shè)立或產(chǎn)生各種糾紛。同樣，之于有限責(zé)任公司而言，股東在設(shè)立有限責(zé)任公司過程中，也可以對公司基本結(jié)構(gòu)以及各股東在設(shè)立過程中的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行約定，為此，本條進(jìn)行了規(guī)定。但需注意，本條規(guī)定的是“可以”簽訂設(shè)立協(xié)議，而股份有限公司相應(yīng)規(guī)定中用的是“應(yīng)當(dāng)”簽訂發(fā)起人協(xié)議。另需注意，基于公司法司法解釋三（2023年修正）第1條“為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東”之規(guī)定，廣義上的“發(fā)起人協(xié)議”即通常所謂的“發(fā)起人協(xié)議”，應(yīng)包括了股份有限責(zé)任公司發(fā)起人簽訂的“發(fā)起人協(xié)議”以及有限責(zé)任公司股東簽訂的“設(shè)立公司的協(xié)議”。

第三十九條 有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東為設(shè)立公司從事的活動，其法律后果由公司承受。

公司未成立的，其法律后果由公司設(shè)立時的股東承受；設(shè)立時的股東為二人以上的， 享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

設(shè)立時的股東因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害的，公司或者無過錯的股東承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的股東追償。

設(shè)立時的股東為設(shè)立公司以自己的名義從事活動而產(chǎn)生的責(zé)任，第三人有權(quán)請求公司或者公司設(shè)立時的股東承擔(dān)。

【解析】

本條是關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立行為法律后果的規(guī)定。相較原公司法，本條雖屬新增內(nèi)容，但《民法典》第75條以及公司法司法解釋二已有相關(guān)規(guī)定。關(guān)于公司設(shè)立人（包括有限責(zé)任公司股東，下同）的法律地位，存在不同學(xué)說觀點，具有很大的復(fù)雜性。從實踐角度看，對設(shè)立人法律地位的認(rèn)識可從兩個角度進(jìn)行：一、從設(shè)立人與設(shè)立中法人（公司，下同）的關(guān)系看，設(shè)立人作為一個整體屬于設(shè)立中法人的機關(guān)，對外代表設(shè)立中的法人從事設(shè)立活動。由于設(shè)立中的法人與成立后的法人是同一的，設(shè)立人因設(shè)立行為所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)應(yīng)歸屬于成立后的法人。另一方面，從設(shè)立人之間的關(guān)系看，設(shè)立人之于外部表征應(yīng)屬合伙，法人未能合法成立，設(shè)立人對因設(shè)立行為產(chǎn)生的義務(wù)對外承擔(dān)連帶責(zé)任；而設(shè)立人內(nèi)部則為協(xié)議（合同）關(guān)系，對外責(zé)任承擔(dān)后可按照內(nèi)容協(xié)議分配權(quán)利義務(wù)。就本條規(guī)定具體而言，理解時需注意以下幾點：（1）本條第1款的適用限定在股東為設(shè)立公司為目的而從事的民事活動。此時，一般應(yīng)以公司名義從事有關(guān)民事活動，民事責(zé)任由成立后的法人承擔(dān)。未以公司名義而是以自己名義從事的民事活動所產(chǎn)生的民事責(zé)任如何承擔(dān)，應(yīng)根據(jù)本條第4款確定。（2）股東從事的民事活動不限于民事法律行為。設(shè)立人為設(shè)立公司，需要對外簽訂民事合同，因合同訂立、履行產(chǎn)生的義務(wù)和責(zé)任，均由成立后的法人承擔(dān)。設(shè)立人為設(shè)立公司，還可能從事其他一些民事活動，其在履行設(shè)立職責(zé)過程中可能造成他人損失，產(chǎn)生賠償責(zé)任，如建造辦公場所可能造成他人損害的侵權(quán)責(zé)任、雇用工作人員可能存在的工傷賠償?shù)龋@些責(zé)任亦應(yīng)由成立后的法人承擔(dān)。此時應(yīng)按照本條第3款規(guī)定確定公司責(zé)任及追償權(quán)利。（3）公司成立的，法律后果由法人承擔(dān)；未成立的，法律后果由設(shè)立人承擔(dān)。公司依法成立的，股東所實施的設(shè)立公司的行為，性質(zhì)上應(yīng)認(rèn)定為設(shè)立中法人的機關(guān)從事的民事活動，相關(guān)法律后果當(dāng)然歸于成立后的法人；公司未成立的，股東所實施的設(shè)立法人的行為，性質(zhì)上應(yīng)認(rèn)定為設(shè)立人自己的活動，相關(guān)法律后果由設(shè)立人承擔(dān)。股東為數(shù)人的，全體股東享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。即本條第2款的規(guī)定。

第四十條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由股東共同制定公司章程。

第二十三條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

……

（三）股東共同制定公司章程；

……。

【解析】

本條是關(guān)于章程制定的規(guī)定。較原公司法第23條，本條將公司章程的制定單獨規(guī)定出來，可見修訂后的公司法對公司章程的重視。公司章程，指公司必須具備的，由設(shè)立公司的股東制定的，就公司重要事務(wù)及其組織活動作出具有規(guī)范性長期安排，對公司、股東、內(nèi)部經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。公司章程是根據(jù)公司成員共同的民事法律行為而成立的，其內(nèi)容對于公司法具有補充性和排除公司法中選擇性條款的效力，實體上則構(gòu)成了公司組織活動的基本準(zhǔn)則，在公司一系列文件中處于憲章性的地位，是公司自治的根本規(guī)則。需注意，按照規(guī)定，公司章程應(yīng)由公司股東共同制定。若是新設(shè)立的公司，則由參與設(shè)立的各個股東共同制定。所謂“共同制定”，指制定公司章程時，股東們需取得協(xié)商一致，有共同意思表示，以體現(xiàn)全體股東意志。

第四十一條 有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）公司名稱和住所；

（二）公司經(jīng)營范圍；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱；

（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；

（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、 議事規(guī)則；

（七）公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法；

（八）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名或者蓋章。

第二十五條 有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）公司名稱和住所；

（二）公司經(jīng)營范圍；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱；

（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；

（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；

（七）公司法定代表人；

（八）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

【解析】

本條是關(guān)于公司章程記載事項的規(guī)定。公司章程所記載的事項可以分為必備事項和任意事項。必備事項是法律規(guī)定在公司章程中必須記載的事項，也稱絕對必要事項，即本條第1款前七項規(guī)定的事項。任意事項是由公司自行決定是否記載的事項，包括公司有自主決定權(quán)的一些事項，即本條第1款第八項。相較原規(guī)定，本次修訂主要在第（七）項，即由原來的“公司法定代表人”變更為“法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法”。如此變化，在于指引公司不僅要考慮法定代表人的具體人員，更重要的是要立足長遠(yuǎn)，充分考量并重點設(shè)計法定代表人的產(chǎn)生、變動辦法，通過制度選好人、管好人進(jìn)而促進(jìn)公司長期健康發(fā)展。原公司法規(guī)定公司章程應(yīng)載明“法定代表人”，反映到公司章程的具體記載中表現(xiàn)為“法定代表人由執(zhí)行董事或經(jīng)理某某某擔(dān)任”。此時會產(chǎn)生如下問題：由于變更法定代表人非屬公司重大事項，無需經(jīng)三分之二以上表決權(quán)通過。但修改章程上的法定代表人姓名時，有可被認(rèn)定為修改公司章程，這又屬公司重大事項，需三分之二以上表決權(quán)通過。為解決這一問題并基于前述著眼公司長遠(yuǎn)利益考量，本次公司法修訂不再要求章程載明法定代表人具體姓名，而是載明其產(chǎn)生、變更辦法。

第四十二條 有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。

法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第二十六條 有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。

法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

【解析】

本條是關(guān)于公司注冊資本的規(guī)定，沿襲了原有內(nèi)容，仍然規(guī)定為“認(rèn)繳”而非“實繳”，即不要求注冊資本一次性全部到位，股東可以在一定年限內(nèi)分期繳清出資，以鼓勵股東參與投資，使得更多社會資金進(jìn)入市場，這也符合國際慣例。公司注冊資本對公司的意義重大：一是提供了公司生產(chǎn)經(jīng)營所需要的部分資本；二是系確定股東權(quán)利和義務(wù)的主要標(biāo)準(zhǔn)；三是作為公司對債權(quán)人的基本責(zé)任財產(chǎn)來源和基本信用擔(dān)保。可以說，注冊資本對于公司法人資格取得、公司生產(chǎn)經(jīng)營活動順利進(jìn)行及保障債權(quán)人利益及交易安全，維護(hù)交易秩序均有著非常重要的意義。另根據(jù)第2款，雖然公司法不再對有限責(zé)任公司最低注冊資本設(shè)定限制，但法律、行政法規(guī)及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額另有規(guī)定的，仍應(yīng)按照其規(guī)定，如拍賣法、商業(yè)銀行法等。如此規(guī)定，在于一些特定行業(yè)的經(jīng)營需要的資本額較大，同時也為避免行業(yè)風(fēng)險加大須嚴(yán)格控制資本額度不足的企業(yè)涉足，進(jìn)而維護(hù)社會公共利益與穩(wěn)定的市場秩序。

第四十三條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

【解析】

本條是關(guān)于有限責(zé)任公司出資方式的規(guī)定，除增加“股權(quán)、債權(quán)”作為明確列舉的出資方式外，其他內(nèi)容并無變動。貨幣是股東最主要的出資方式，包括人民幣、外幣。非貨幣財產(chǎn)作為投資人重要的財產(chǎn)形態(tài)，亦應(yīng)允許作為出資方式。在市場經(jīng)濟(jì)下，對出資方式限制過嚴(yán)，不利于社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，故在實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)外，明確規(guī)定允許股權(quán)、債權(quán)方式出資。實際上，按照原規(guī)定，只要可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)都可以用于出資。需注意，本條所謂“實物”是指房屋、機器設(shè)備、工具、原材料、零部件等有形財產(chǎn)，設(shè)立擔(dān)保的實物或租賃他人的實物，一般不能作為出資。此外，非貨幣財產(chǎn)出資的，為確定股東的出資數(shù)額并計算公司注冊資本總額，確定各股東出資在公司全部注冊資本中所占的比例，以明確各股東取得收益、承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任的依據(jù)，對以非貨幣財產(chǎn)出資的，必須評估作價，核實財產(chǎn)。因不同財產(chǎn)形態(tài)的評估作價方法、要求、規(guī)則及主管部門等存在區(qū)別，法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，要嚴(yán)格按照法律、行政法規(guī)的要求執(zhí)行。

第四十四條 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。

股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

第二十八條第一款 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

【解析】

本條是關(guān)于股東按期足額繳納出資的規(guī)定。原公司法第28條規(guī)定的股東出資義務(wù)的履行有兩款，分別為按期足額繳納出資、不按期繳納出資的違約責(zé)任。這兩款在本次公司法修訂中被分割為本條以及下條，本條對應(yīng)的為第1款即股東按期足額繳納出資。股東應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照公司章程的規(guī)定，按期足額繳納自己所認(rèn)繳的出資額。關(guān)于足額繳納出資，具體包括：一、以貨幣出資的，應(yīng)按照章程規(guī)定的時間、金額，存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶。一次性繳納貨幣出資的，須一次性足額存入；分期繳納的，須按期足額存入。二、以非貨幣財產(chǎn)出資的，須進(jìn)行作價評估，并依法辦理轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)的手續(xù)。此處的手續(xù)，主要指過戶手續(xù)。按照2023年頒布的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的規(guī)定，作為股東或者發(fā)起人出資的非貨幣財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價后，由驗資機構(gòu)進(jìn)行驗資。換而言之，非貨幣財產(chǎn)的出資應(yīng)當(dāng)而非可以采取“評估作價”，之前的“約定作價”原則上不再采用。

第四十五條 股東未按期足額繳納出資，或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

第二十八條第二款 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

【解析】

本條是關(guān)于股東不按期繳納出資違約責(zé)任的規(guī)定。按期、足額繳納出資，是股東的一項重要法定義務(wù)。所謂的按期、足額包括包括時間上要及時、數(shù)額上要充足。股東違反該項義務(wù)主要表現(xiàn)在沒有按照公司章程規(guī)定的時間及時出資，或者沒有按照公司章程規(guī)定的出資金額足額出資（包括非貨幣財產(chǎn)實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的情況），或者兼而有之。根據(jù)本條規(guī)定，股東此時應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，包括：一是繼續(xù)履行出資。股東不按期足額繳納出資的，不因此免除或減輕其按照公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行繳納出資義務(wù)的責(zé)任。二是向其他股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東未按照章程規(guī)定的時間、金額繳納出資，違反了公司章程規(guī)定的出資義務(wù)，屬對其他已繳納出資的股東違約行為，應(yīng)依法向其他股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東在共同制定公司章程中，應(yīng)對此盡可能作出詳細(xì)規(guī)定，以便于日后界定具體責(zé)任。

第四十六條 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)對股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納出資，或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，應(yīng)當(dāng)向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。

公司依照前款規(guī)定催繳出資，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出出資催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未繳納出資的，公司可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出，自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。

依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)，公司應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊資本并注銷該股權(quán)。

【解析】

本條是關(guān)于催繳出資及寬限期的規(guī)定，也被稱為對股東出資情況的核查及欠繳出資的失權(quán)機制，屬本次修訂的新增內(nèi)容。該條雖參考借鑒了公司法解釋三第16、17條相關(guān)規(guī)定，但制度上的突破仍然明顯。相較于公司出現(xiàn)股東抽逃出資等問題后的整改與事后彌補，本條意在督促公司在發(fā)展前期盡可能要求股東按期完成出資，避免部分股東在公司出現(xiàn)危機時逃避出資義務(wù)，更為給公司及利害關(guān)系人造成更大損失。本條新增內(nèi)容較多，包括核查催繳、寬限期、失權(quán)制度等。當(dāng)然，關(guān)于欠繳出資股東的失權(quán)制度即“公司催繳股東出資后，如股東未及時補足出資，股東將喪失其未繳納出資的股權(quán)”，無疑是本條最大亮點。基于此方面的規(guī)定，未按時足額出資的股東在寬限期屆滿后仍未足額出資的，將不再具有基于認(rèn)繳出資享有的股權(quán)而享有的股東權(quán)利，包括利潤分配請求權(quán)、表決權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)等。該項失權(quán)機制的建立，有助于強化股東誠信出資的意識與社會環(huán)境，并進(jìn)一步助力注冊資本認(rèn)繳制下的公司完善公司治理與監(jiān)督管理機制。需注意，本條規(guī)定的失權(quán)建立在“催繳、寬限期、失權(quán)通知”程序下，且寬限期不少于六十日，失權(quán)通知須書面。

第四十七條 有限責(zé)任公司成立后，設(shè)立時的股東未按期足額繳納出資，或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，應(yīng)當(dāng)由該股東補足其差額并加算銀行同期存款利息，給公司造成損失的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

董事、監(jiān)事、高級管理人員知道或者應(yīng)當(dāng)知道設(shè)立時的股東有前款規(guī)定行為未采取必要措施，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三十條 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

【解析】

本條系在原公司法第30條基礎(chǔ)上修改完善而來，是關(guān)于股東出資義務(wù)補充的相關(guān)規(guī)定。股東如實足額繳付公司章程所規(guī)定的出資，是法律規(guī)定的義務(wù)。不履行或不完全履行該義務(wù)，會對公司成立及成立后的經(jīng)營產(chǎn)生不利影響。因此，設(shè)立公司的股東不如實繳付出資，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。本條第1款就股東承擔(dān)不如實繳付出資責(zé)任的時間、構(gòu)成條件、責(zé)任形式作了規(guī)定，需注意以下幾點。一是股東承擔(dān)不如實繳付出資責(zé)任的時間為“有限責(zé)任公司成立后”。公司成立之前或成立過程中的繳納出資問題，仍屬股東相互之間的問題。二是限于設(shè)立公司時的股東，不包括公司成立后增資時加入的股東。三是構(gòu)成條件為“未按期足額繳納出資或者作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額”。股東用非貨幣財產(chǎn)出資的，并不能排除其與實際價額不相符的可能性。而所謂“顯著低于”，指非貨幣財產(chǎn)的實際價額與公司章程所定價額間的差額過大，已到了無法忽視的程度，即影響到注冊資本出現(xiàn)較大欠缺，或者對公司所經(jīng)營的事業(yè)帶來的障礙比較大。四是股東承擔(dān)責(zé)任的形式為“補足其差額并加算銀行同期存款利息”，并賠償公司損失。且公司設(shè)立時的其他股東對上述所有款項的賠償承擔(dān)連帶責(zé)任。按照公司法司法解釋三的規(guī)定，其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任后，有權(quán)向該股東追償。此外，本條第2款在吸收公司法司法解釋三第13條第4款的基礎(chǔ)上，明確了“董、監(jiān)、高”的相關(guān)賠償責(zé)任，即“董事、監(jiān)事、高級管理人員知道或者應(yīng)當(dāng)知道設(shè)立時的股東有前款規(guī)定行為未采取必要措施，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。如此規(guī)定，在于強化董事、監(jiān)事、高管的勤勉謹(jǐn)慎注意義務(wù)，督促其積極履職，以進(jìn)一步維護(hù)公司利益及社會利益。

第四十八條 公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且明顯缺乏清償能力的，公司或者債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資。

【解析】

本條系新增的股東認(rèn)繳出資加速到期制度的規(guī)定。該制度雖屬新增內(nèi)容，但在公司法理論上卻早已不是新的話題。本次公司法修訂前，注冊資本認(rèn)繳制下的股東的出資加速到期的規(guī)定主要有兩個法律條文，即企業(yè)破產(chǎn)法第35條和公司法司法解釋（二）第22條第1款。這兩條背后的法理在于，公司破產(chǎn)或強制清算后將終止存在（破產(chǎn)重整與破產(chǎn)和解公司不終止，但清理債權(quán)債務(wù)同破產(chǎn)清算類似），不可能再根據(jù)原定期限請求股東履行，若不能要求股東提前繳付出資，則股東將逃避履行對公司的出資義務(wù)，并進(jìn)而損害公司債權(quán)人和其他股東的正當(dāng)利益。因此，一旦公司破產(chǎn)或者強制清算，則視為章程規(guī)定的出資期限屆至，即加速到期。此外，九民會紀(jì)要第6條也明確了在兩種情形下，債權(quán)人可請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。此次公司法修訂通過本條正式在公司法層面明確了股東認(rèn)繳出資加速到期制度，以更好維護(hù)交易安全，保護(hù)債權(quán)人利益。該條對適用加速到期的限定，雖規(guī)定了“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”“明顯缺乏清償能力”兩個條件，但從文義上看這兩個條件涵蓋的范圍并不小，較九民會紀(jì)要側(cè)重執(zhí)行層面而言，本條規(guī)定解釋的范圍要更大一些。且該條規(guī)定的提起請求的主體并不限于債權(quán)人，公司本身也可以。

第四十九條 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，記載下列事項：

（一）公司名稱；

（二）公司成立日期 ；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；

（五）出資證明書的編號和核發(fā)日期。

出資證明書由法定代表人簽名，公司蓋章。

第三十一條 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。

出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）公司名稱；

（二）公司成立日期；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；

（五）出資證明書的編號和核發(fā)日期。

出資證明書由公司蓋章。

【解析】

本條是關(guān)于有限責(zé)任公司出資證明書的規(guī)定。出資證明書，是由公司簽發(fā)，證明股東已經(jīng)履行出資義務(wù)的法律文件。出資證明書是投資人成為有限責(zé)任公司股東，并依法享有股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的法律憑證。基于本條規(guī)定可知，向股東簽發(fā)出資證明書是有限責(zé)任公司的義務(wù)，且其簽發(fā)只能發(fā)生在有限責(zé)任公司成立之后。基于出資證明書的法律性質(zhì)，可知其具有以下效力：一是具有證明有限責(zé)任公司股東資格的效力；二是具有股東權(quán)利、義務(wù)范圍的效力；三是交付出資的證明書，是出資轉(zhuǎn)讓的要件之一。另需注意，本條第2款對出資證明書的形式要件，增加了“法定代表人簽名”的規(guī)定。也就是說，按照新的規(guī)定，出資證明書只有經(jīng)過法定代表人簽字并加蓋公司印章后，才能產(chǎn)生法律效力。

第五十條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額及出資時間；

（三）出資證明書編號；

（四）取得和喪失股東資格的時間。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

第三十二條第一、二款 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

【解析】

本條是關(guān)于有限責(zé)任公司股東名稱的規(guī)定。股東名冊，指記載有限責(zé)任公司的股東個人情況及其所繳納的出資額等事項的簿冊。設(shè)置股東名冊是有限責(zé)任公司的法定義務(wù)。一般來講，應(yīng)將股東名冊置備于公司，并在登記機關(guān)備案。當(dāng)股東名冊記載內(nèi)容變化時，及時報登記機關(guān)備案。股東名冊記載的內(nèi)容系法定的，即本條第1款規(guī)定的內(nèi)容，相較原規(guī)定，增加了“出資時間”“取得和喪失股東資格的時間”，如此，更有利于具體確定股東出資義務(wù)的履行及明確股東資格的取得與喪失時間。此外，本條第2款還明確了股東名冊的推定效力，即“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利”。股東名冊上記載為股東的人，無須出示股票或出資證明書，即可主張自己為股東。與出資證明書等相比，股東名冊的推定效力更強，即當(dāng)二者記載出現(xiàn)不一致時，應(yīng)以股東名冊的記載為準(zhǔn)。但需注意，上述推定效力只是在未有其他充分證據(jù)能直接證明的情況下進(jìn)行的推定，當(dāng)有其他直接證據(jù)可認(rèn)定股東及其相關(guān)權(quán)利時，則不適用推定。且有權(quán)主張股東名冊權(quán)利推定效力的主體只限于公司或者股東，除此之外的第三人不能僅以股東名冊的記載主張推定股東身份。