律師資格從業考試:刑法考前必背知識點含記憶口訣.docx
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1、律師資格從業考試:刑法考前必背知識點含記憶口訣說明:考點重要程度以星級標明,未加星者如時間不夠可忽略。考點一刑法的解釋依通說,刑法解釋方法可分為文理解釋與論理解釋。需要重點把握的論理解釋有:擴大解釋(注意其與類推解釋的區別,兩個做題技巧:(1)看是否符合有效解釋,原則上凡符合有效解釋的都是擴大而非類推;(2)看是否符合立法愿意,原則上凡是符合立法原意的都是擴大,而非類推)、縮小解釋、當然解釋、反對解釋。易錯點提示:任何解釋結論都必須符合刑法的目的。當不同的解釋方法得出多種結論或不能得出妥當結論時,必須以目的解釋來最終確定。所有的刑法解釋都要從法條的文理開始,而且不能超出刑法用語可能具有的含義,
2、否則即是違反罪刑法定原則的解釋。最新觀點將解釋方法中的平義解釋、宣言解釋、擴大解釋、縮小解釋、反對解釋、補正解釋等條文解釋適用的方法稱之為解釋的技巧;將解釋方法中的文理解釋、體系解釋(遵循同類解釋規則,承認刑法用語的相對性)、歷史解釋、比較解釋、目的解釋等解釋的參照事項,稱之為解釋理由。主張對一個刑法條文或者一個刑法用語的解釋,只能采用一處解釋技巧,但采用哪一種解釋技巧,取決于解釋理由,而解釋理由可以是多種多樣的。任何解釋都必須具有符合刑法目的的理由,但不一定具有體系解釋、歷史解釋、比較解釋方面的理由。考點二罪刑法定原則1含義:法無明文規定不為罪,法無明文規定不處罰。2思想基礎:民主主義與尊重
3、人權主義。3基本內容:成文的罪刑法定:行政法規、習慣法、判例不得作為刑法的淵源;事前的罪刑法定:禁止重法溯及既往;嚴格的罪刑法定:禁止不利于被告人的類推;明確的罪刑法定:刑事立法與刑事司法均須具有明確性;適正的罪刑法定:禁止處罰不當罰的行為,禁止不均衡、殘虐的刑罰??键c三刑法的空間效力1基本原則:屬地管轄原則為主兼采其他原則2對國內犯的適用原則屬地原則(1)“領域”的含義,既包括領陸、也包括領水與領空,關鍵的是還包括我國領域的自然延伸即不論何地,只要懸掛我國國旗的船舶與航空器,就屬于我國領域。(2)屬地原則之“地”既包括行為地也包括結果地,而且二者只要具備其一即可。易錯點提示:在未遂犯的情況下
4、,行為地、行為人希望結果發生地和可能發生結果之地,都是犯罪地。在共犯場合,共同犯罪行為有一部分發生在我國領域內或者共同犯罪結果有一部分發生在我國領域內,就認為是在我國領域內犯罪。 (3)法律有特別規定的除外:享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任通過外交途徑解決。3對國外犯的適用原則(1)屬人管轄原則:一般公民輕罪可以不予追究,但國家工作人員和軍人一律適用。(2)保護管轄原則,符合以下三項條件的可以適用:所犯之罪侵犯了中華人民共和國國家或者公民的利益;所犯之罪按我國刑法規定最低刑為3年以上有期徒刑;所犯之罪按照犯罪地的法律也受處罰。(3)普遍管轄原則:該行為系危害人類
5、社會共同利益的犯罪;我國是有關公約的締約國或參加國;我國國內刑法也規定該行為是犯罪;犯罪人在我國領域內出現。易錯點提示:根據普遍管轄原則行使管轄權時,定罪量刑的根據是國內刑法,而非國際條約。4對外國判決的消極承認:凡在中華人民共和國領域外犯罪,依照本法應當負刑事責任的,雖然經過外國審判,仍然可以依照本法追究;但是在外國已經受過刑罰處罰的,可以免除或者減輕處罰??键c四刑法的時間效力1“從舊兼從輕”原則的理解:以適用行為時法(舊法)為原則,以適用審判時法(新法)為例外,只有當審判時的法對被告人更有利時,才能適用審判時法。其本質在于“從輕”。2.法定刑輕,是指法定最高刑較輕;如果法定最高刑相同,則指
6、法定最低刑較輕。3.跨法繼續犯、連續犯:如果新舊法都認為是犯罪,追訴時一律適用新刑法。易錯點提示:刑法溯及力適用的對象只能是未決犯,對于已決犯則不適用。4司法解釋的溯及力:司法解釋的本質在于發現法律。因此,司法解釋與現行法之間不存在溯及力問題,但司法解釋之間仍存在溯及力的關系。(1)對于司法解釋實施前發生的行為,行為時沒有相關司法解釋,司法解釋后尚未處理或者正在處理的案件,依照司法解釋的規定辦理。可簡記為:行為時沒有相關司法解釋,趕上哪個算哪個。(2)兩個司法解釋發生替代時,即律師資格從業考試:刑法考前必背知識點含記憶口訣.docx,某一行為在實施時已有相關的司法解釋對其做出規范,之后,最高司法機關又就此頒布了新的司法解釋,此種情形下,適用哪一個司
7、法解釋,依據“從舊兼從輕”的原則解決??珊営洖椋簝蓚€司法解釋發生替代時,從舊兼從輕??珊営洖椋簝蓚€司法解釋發生替代時,從舊兼從輕??键c五犯罪的分類1親告罪與非親告罪親告罪是指告訴才處理的犯罪,刑法中的親告罪如下:法條罪 名例外情況246侮辱罪嚴重危害社會秩序和國家利益的除外誹謗罪257暴力干涉婚姻自由罪致使被害人死亡的除外260虐待罪致使被害人重傷、死亡的,或被害人沒有能力告訴、因受強制威脅無法告訴除外270侵占罪2即成犯、狀態犯與繼續犯(1)即成犯,指在法益侵害后果發生的同時,犯罪行為完成或終了的情形。如故意殺人罪。(2)狀態犯,指在法益侵害后果發生的同時,犯罪行為終了,但此后法益侵害的狀態仍然繼續的情形。如盜竊罪。(3)繼續犯,指在法益侵害持續進行期間,犯罪行為也持續進行的情形。如非法拘禁罪??键c六構成要件要素的分類1客觀的構成要件要素與主觀的構成要件要素易錯點提示:第385條受賄罪中“為他人謀取利益的”屬于客觀的構成要件要素(即承諾為他人謀取利益或實際為他人謀取了利益)。通
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