2023法考主觀題刑法(2023法考主觀題刑訴)
為了幫助大家提早做好備考,中公河北法考網就給大家一起盤點一下主觀題刑訴法重要考點及答題要點,希望可以幫助大家順利備考。
(一)證據分析必背法條
《高法解釋》第一百零九條【特定證言的補強采信】,下列證據應當慎重使用,有其他證據印證的,可以采信:
(一)生理上、精神上有缺陷,對案件事實的認知和表達存在一定困難,但尚未喪失正 確認知、表達能力的被害人、證人和被告人所作的陳述、證言和供述;
(二)與被告人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的有利被告人的證言,或者與被告人有利害沖突的證人所作的不利被告人的證言(可以以此為由,否定某些證言的真實性)。
《高法解釋》第一百零五條,沒有直接證據,但間接證據同時符合下列條件的,可以 認定被告人有罪【間接證據定案標準】(標準十分苛刻,若某案件中無直接證據,只有間接證據,大概率會考 證據不足 的無罪判決):
(一)證據已經查證屬實;
(二)證據之間相互印證,不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問;
(三)全案證據已經形成完整的證明體系;
(四)根據證據認定案件事實足以排除合理懷疑,結論具有唯一性;
(五)運用證據進行的推理符合邏輯和經驗。
《法院排非規程》(2023)【非法證據排除調查中偵查人員的出庭】
第二十條,公訴人對證據收集的合法性加以證明,可以 提請法庭通知偵查人員或者其 他人員出庭說明情況。不得以偵查人員簽名并加蓋公章的說明材料替代偵查人員出庭。
第二十三條第二款,經人民法院通知,偵查人員不出庭說明情況,不能排除以非法方法收集證據情形的,對有關證據應當予以排除(在非法證據排除的調查過程中,如偵查人員拒不出庭、或者用書面材料代替,不能排除非法收集證據嫌疑,法庭應當排除證據)。
(二)認罪認罰從寬案件的程序
審查起訴程序
應當提出量刑建議;一般為確定刑量刑建議,新類型、不常見、量刑情節復雜的重罪案 件可以提幅度刑量刑建議。
簽署認罪認罰具結書的時候,或者有值班律師,或者有辯護人在場。值班律師在場見證 真實性、自愿性、合法性 。值班律師不同意量刑建議、程序適用,只要認罪認罰自愿合法,就應當簽字。
屬于應當提供法律援助的人群,不能由值班律師見證,只能辯護人見證。
未成年人簽署具結書,必須要有法定代理人或者其他合適成年人,以及辯護人在場。
審判程序
原則上應當采納量刑建議。對于不應認罪認罰或者不愿認罪認罰的案件,可以不采納量 刑建議。量刑建議明顯不當,檢察院可以調整,法院也可以直接判。
(二)特別程序
1.違法所得沒收程序
適用條件:1)貪恐大案;2)跑一年(逃匿一年)/死了(或者人死了);3)錢還在(應當沒收違法所得)。
適用程序:1)公安機關或者監察機關、檢察機關偵查部門提出 沒收違法所得意見書 2)檢察院審查后,提出 沒收違法所得申請書 (如果在審查起訴中發現,可以直接提申請);3)法院 6 個月公告,利害關系人申請參加訴訟;4)法院開庭審理,裁定沒收或者不
沒收。5)裁定作出后 5 日內可以上訴、抗訴;6)裁定生效后,被告人回來并提出異議, 檢察院重新提起公訴的,可以同一審判組織審理(公訴案件+沒收財產的異議)。
2.強制醫療程序
適用條件:1)暴力行為危害公安或者嚴重危害人身安全;2)不負刑事責任的精神病人;3)有繼續危害社會的可能。
檢察院啟動:1)公安機關提出強制醫療 意見書 2)檢察機關提出強制醫療 申請書 (也可以審查起訴中直接提);3)法院開庭審理(原則上開庭,除非法定代理人申請不開庭+法院同意);4)法院作出決定;5)不服可以找上級復議。
法院啟動:1)檢察院向法院提起公訴;2)法院發現被告人符合強制醫療的條件,直接啟動強制醫療的決定程序;3)不服決定可以找上級復議。
3.缺席審判程序
適用條件:1)危(危害國家安全+最高檢核準)恐(恐怖活動犯罪+最高檢核準)貪官(貪污賄賂犯罪)跑國外(人在境外)。
適用程序:1)檢察院提公訴;2)法院提供法律援助律師,通知、送達、開庭審理;3) 被告人在審理中回來,案件重新審理;4)被告人在判決生效后回來,判決交付執行;被告人提出異議的,案件重新審理。
第二部分 案例
1、張玉環再審案情
原審法院查明事實:張玉環涉嫌殺害張振榮張振偉兩名兒童(事實和證據略)。
2、問題
如果你是本案再審法官,基于上述事實和證據,你應當如何作出判決?
3、答案解析
應當作出事實不清、證據不足的無罪判決。理由如下:
1、在案物證與本案或張玉環缺乏關聯。一是公安機關的化驗鑒定書,只能證明麻袋上的纖維與張玉環衣服上的纖維同屬黃麻纖維,并不能證明張玉環衣服的黃麻纖維來源于該麻袋。二是在張玉環家中提取的麻繩與本案缺乏關聯。張玉環供述用麻繩勒被害人張振榮的嘴角,但公安機關從張玉環家中提取的麻繩,沒有與被害人張振榮嘴角部索溝作比對認定, 也沒有證據證明麻繩上有被害人張振榮的唾液、血液、皮屑等生物樣本。
2、原審認定被害人張振榮將張玉環手背抓傷出血,缺乏證據證明。本案沒有證據證明張振榮的手指甲中存有張玉環的血液、皮肉等生物樣本。
3、原審認定的第一作案現場缺乏痕跡物證證明。進賢縣公安局對張玉環供述的殺人現場所作的現場勘查筆錄顯示,在該現場沒有發現、提取到任何與本案相關的痕跡物證。
4、張玉環的有罪供述真實性存疑,不能作為定案的根據。一是張玉環的供述缺乏穩定性,存在從不供到供再翻供的變化。二是張玉環兩次有罪供述在殺人地點、作案工具、作
案過程等方面存在明顯矛盾。三是張玉環的有罪供述雖能與現場勘查筆錄、法醫學鑒定書等證據相互印證,但系先證后供。不能排除張玉環供述前已經了解案件相關情況的可能。
原審被告人張玉環的有罪供述真實性存疑,依法不能作為定案的根據。除張玉環有罪供述外,沒有直接證據證明張玉環實施了犯罪行為,間接證據亦不能形成完整鎖鏈。
原審據以定案的證據沒有達到確實、充分的法定證明標準,認定張玉環犯故意殺人罪 的事實不清、證據不足,按照疑罪從無的原則,不能認定張玉環有罪。
(一)做題步驟
讀題,一定先看設問,后看案情,確定基礎事實。根據檢察院的起訴或者法院的判決
(或者設問、題干中的其他提示)找到犯罪嫌疑人被告人涉嫌的罪名。并依此預判需要證明的關鍵事實(證據分析一般不需要所有證據都分析,成為問題的往往是事實、證據中的薄弱環節,只要對此進行分析,往往就可以得出證據不足的結論)。比如,在故意殺人罪中, 作案工具、死亡時間、被告人不在場的證明等等;在強奸罪中,是否違背被害人的意志;在受賄罪中,是否收受財物等等。
在題干中尋找證據,進行標記。視情況進行逐個證據分析(有些題目要求證據都要分 析,另外一些只需要結合關鍵事實進行分析就行了)。
第一個梯度,分析證據的證據能力,即合法性。一方面可以分析證據是否為刑訴法要求
的 8 個種類;另一方面,是證據規則分析(調整證據能力的規則,如非法證據排除規則、意見證據規則、最佳證據規則等)。如果不滿足合法性,則材料不能作為刑事證據使用。
第二個梯度,分析證據的證明力。分析內容為證據的真實性、關聯性(同案件事實、以 及同犯罪嫌疑人、被告人之間的關聯)、證據之間的相互印證。注意關聯性證據規則,補強證據規則,間接證據定案標準。缺乏證明力,不能作為定案的根據。
將應當排除(證據能力和證明力兩方面排除)的證據排除后,分析事實認定情況。證據的證明內容;事實清楚,證據確實、充分,綜合全案排除合理懷疑。常見考法:某一關鍵
事實出現一正一反的 一對一 證據。利害相關雙方各執一詞。這屬于證據不足,不能認 定該事實。
組織答案,先寫結論再說理。逐個分析,寫出原因。無需寫明具體法律條文,寫明主要理由(關鍵性的證據規則、證據審查原理須寫清楚)即可。
(二)證據分析殺手锏
不到萬不得已,不能使用。如果最后沒有時間逐個分析案件證據,對于需要作出判決, 或者有罪無罪分析的題目,可以直接得出 證據不足 的無罪判決。
原因有二,其一,歷史概率極高;其二,主觀題中刑訴與刑法分開考查,決定了刑訴案 例不會考有罪判決。
2、證據分析殺手锏
程序分析應當先寫大框架,再寫小細節。具體內容見第三部分考點預測。
3、論述題
(一) 刑訴論述萬能的三個維度
懲罰犯罪與保障人權
懲罰犯罪與保障人權既對立又統一,同等重要。二者發生沖突時,通過權衡方法來選擇。
程序公正與實體公正
實體公正和程序公正應當并重,發生沖突時,采用利益權衡原則平衡二者。我國長期存 在重實體、輕程序的做法,應當側重糾正,注重程序公正
公正與效率
訴訟效率是指訴訟中所投入的司法資源(包括人力、財力、物力等)與案件處理數量的 比例。刑事訴訟中公正優先,兼顧效率。
(二) 刑訴論述萬能的價值分析
1.秩序
其一,懲治犯罪,維護社會秩序。其二,追究犯罪的程序是有序的。
2.公正
公正在刑事訴訟的價值體系中,居于核心地位。包括實體公正和程序公正。
3.效益
刑事訴訟效益包括效率與其在保證社會生產方面所產生的效益。刑事訴訟中應當公正優先,兼顧效益。
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