行政執(zhí)法是最基礎(chǔ)的執(zhí)法模式。相對于刑法,更溫和一些,側(cè)重于教育,體現(xiàn)了社會主義法治以教育為目的、“懲前毖后、治病救人”的基本特征。作為基層一線執(zhí)法人員,人生不滿百,常懷千歲憂,與諸位同仁探討執(zhí)法人員需要建立的執(zhí)法知識體系與執(zhí)法體系。

行政執(zhí)法大致分為三類。一是行政許可類:某種行為需要取得行政許可才可以進行,如未經(jīng)許可即開展這種行為即為違法。如未經(jīng)許可生產(chǎn)食品,必然要受到相應(yīng)的處罰,或者某種行為不能開展,某些組織或個人卻開展了這種行為,如跨地域販賣禁止流通的香煙,輕則行政處罰,重則非法經(jīng)營罪;二是產(chǎn)品質(zhì)量類:生產(chǎn)或者銷售的產(chǎn)品需要是合格產(chǎn)品,如果以假充真、以次充好、以不合格品冒充合格品,則涉及“假冒偽劣”相關(guān)法條,必然受到處罰;三是“不正當(dāng)競爭類”:商標(biāo)、違反公司法相關(guān)規(guī)定也屬于此類,這種行為主要是破壞公平競爭的社會環(huán)境,對同行業(yè)競爭對手使用了“不正當(dāng)”行為,為了維護公平競爭環(huán)境,國家機關(guān)自然要出手處理。

與以上三類行政執(zhí)法行為相對應(yīng),行政執(zhí)法人員需要建立足以應(yīng)對各種違法行為的知識體系。

行政執(zhí)法體系大致分為五個層次:

一是具體實體法。如《產(chǎn)品質(zhì)量法》中的假冒偽劣行為、《食品安全法》中的食品違法經(jīng)營行為,《特種設(shè)備安全法》中的生產(chǎn)、經(jīng)營、使用特種設(shè)備違法行為、《商標(biāo)法》中未經(jīng)許可擅自使用他人注冊商標(biāo)或者未注冊的具有一定影響力的商標(biāo)行為……違法行為對應(yīng)具體法條,法條后面有具體的罰則,再根據(jù)各級部門制定的《自由裁量基準(zhǔn)》,大致的處罰區(qū)間就建立了。

對具體實體法,筆者認為,學(xué)會實體法相當(dāng)于習(xí)武之人學(xué)會了如何出拳、踢腿。如果再認真一點,把實施條例和部門規(guī)章學(xué)習(xí)一下,就知道了如何更好發(fā)力。但“練拳不練功,到老一場空”,執(zhí)法人員還需要進入第二個層次。

二是熟悉相關(guān)程序法。程序法相當(dāng)于舉石鎖、蹲馬步、練跑跳,學(xué)好程序法才能“腳下有根”,知進退。具體的程序法有《行政處罰法》,教會我們行政處罰的基本程序、基本原則,《行政復(fù)議法》《行政訴訟法》教會我們亂作為執(zhí)法會受到相應(yīng)的制約,還有行政相對人只有“利益相關(guān)方”才能對我們的執(zhí)法行為“質(zhì)疑”,避免陷入無限制的“濫訴”中。具體到工作實務(wù)中,“投訴”與“舉報”的差異體現(xiàn)了這一點,投訴人有權(quán)利提起復(fù)議或者訴訟,他們是利益相關(guān)方,舉報人則無權(quán)提起行政復(fù)議或訴訟,因為他們不是利益相關(guān)方。《國家賠償法》告訴我們,亂作為給相對人造成損失要賠償?shù)模瑘?zhí)法人員與單位“按比例”賠償。以后在行政相對人面前,執(zhí)法權(quán)威性也會受到質(zhì)疑。

學(xué)通這兩個層次后,基本的行政執(zhí)法都可以進行了。尤其在基層,幾乎可以應(yīng)付大多數(shù)工作了。

三是從具體實體法的點、程序法的線到立體的法律體系。此處必須強調(diào),法律不是一個點,不是一條線,而是一個立體的體系。我國社會主義法律體系大致分為三部分,行政法、民法、刑法。以市場監(jiān)督管理系統(tǒng)為例,大部分執(zhí)行的法律是行政法,還有《公司法》系列、《商標(biāo)法》《專利法》屬于民法中的“民商法”部分,《反不正當(dāng)競爭法》《廣告法》也帶有民法“主觀性”較強的特點,不像行政許可類、質(zhì)量類執(zhí)法那么客觀清晰。在此之外,違法情節(jié)較重的,就涉及刑事犯罪了,需要用《刑法》進行制約。行政執(zhí)法人員必須學(xué)習(xí)最高法、最高檢、公安部相關(guān)規(guī)定、司法解釋,便于在執(zhí)法中發(fā)現(xiàn)涉嫌入刑的情況及時移交公安機關(guān),避免瀆職。有興趣的同仁可以看看2023年5月15日正式實施的《最高人民檢察院 公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》。涉及“知識產(chǎn)權(quán)法犯罪”的還有若干司法解釋。古語講,“一入侯門深似海”,執(zhí)法者一旦踏入執(zhí)法門,就“此生悠閑是路人”了。學(xué)習(xí),不斷地學(xué)習(xí),直到離開執(zhí)法崗位或退休。

以上三個層次僅僅是法律體系。“汝果欲學(xué)詩,功夫在詩外”。

四是相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。標(biāo)準(zhǔn)是什么?首先要知道“質(zhì)量”的定義,“一組特性滿足要求的程度”,此處的“要求”就是標(biāo)準(zhǔn)。標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定高,則合格率低,標(biāo)準(zhǔn)低,則合格率高。《民法典》第五百一十一條第一款第一項“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確,依據(jù)前條規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:(一)質(zhì)量要求不明確的,按照強制性國家標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有強制性國家標(biāo)準(zhǔn)的,按照推薦性國家標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有推薦性國家標(biāo)準(zhǔn)的,按照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的,按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行”,標(biāo)準(zhǔn)決定了產(chǎn)品是否“合格”,是基礎(chǔ)性的。作為執(zhí)法人員,要熟悉標(biāo)準(zhǔn),最起碼學(xué)會讀標(biāo)準(zhǔn)用標(biāo)準(zhǔn),不要只依托技術(shù)機構(gòu)。

“相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)”僅僅四個字,但此處又是一個無底的深海。與大多數(shù)行政執(zhí)法者相比,筆者有幸在檢測機構(gòu)從事過產(chǎn)品質(zhì)量檢驗工作,并參與過省局對實驗室的認證。我反復(fù)強調(diào),學(xué)習(xí)“標(biāo)準(zhǔn)”,至少要讀1000份標(biāo)準(zhǔn),還要按照實驗室認證的要求,讀細讀精。1000份標(biāo)準(zhǔn),乍一看是很多的,但與“標(biāo)準(zhǔn)”的深海相比,這只是入門的基礎(chǔ)訓(xùn)練而已。如“陶瓷”產(chǎn)品,筆者通過“山東標(biāo)準(zhǔn)信息網(wǎng)”輸入關(guān)鍵詞“陶瓷”后,直接出現(xiàn)了2293份標(biāo)準(zhǔn)。而市場監(jiān)管部門涉及的產(chǎn)品數(shù)量可不僅僅“陶瓷”一種,現(xiàn)在還覺得1000份標(biāo)準(zhǔn)多嗎?職業(yè)打假人之所以猖獗,因為很多食品企業(yè)看不懂GB7718和GB28050,不僅小廠如此,筆者所在地有一家上市食品公司,沒人看懂GB2760,在產(chǎn)品標(biāo)簽中錯誤使用了不該使用的添加劑,被職業(yè)打假人“勒索”,說起來都是淚。

讀標(biāo)準(zhǔn),不僅僅是讀,還要找到產(chǎn)品容易出問題的點。筆者曾經(jīng)接聽過質(zhì)檢熱線“12365”,有一次接到一個投訴水泥廠缺斤短兩的投訴,根據(jù)水泥標(biāo)準(zhǔn)GB175《通用硅酸鹽水泥》,直接讓水泥廠補足公差數(shù)量。因為業(yè)務(wù)水平還湊合,一個電話解決了問題。在讀這份標(biāo)準(zhǔn)時,我還看到了對水泥包裝袋的要求,必須有一層塑料袋,我猜測,目的是防漏、防潮。但很多時候,水泥都直接運送到了建筑工地,這層塑料袋不是必需的。外出學(xué)習(xí)時,有位專家講解執(zhí)法技巧時也提到了水泥包裝的塑料袋問題,建議加大檢查力度。我是持懷疑態(tài)度的。當(dāng)然,讀標(biāo)準(zhǔn)更多是為了找出容易存在問題的地方,說這些是為了提醒一線執(zhí)法人員,要根據(jù)具體情況具體分析,不能搞“教條主義”。

讀標(biāo)準(zhǔn)還是讀文件的基礎(chǔ)。如《強制性產(chǎn)品認證目錄描述與界定表》中,對“水族箱燈具”的范圍描述:電源電壓高于36V和不超過1000V的以電光源為光源家用水族箱燈具。也就是說,低于36V電源電壓的燈具,不屬于需要國家強制性認證產(chǎn)品,再考慮一下為什么?36V是公認的安全電壓,低于該電壓,就安全了,自然不屬于為了保障人民群眾生命財產(chǎn)安全的國家強制性認證產(chǎn)品了。至于對“汽車、摩托車、電動自行車”等產(chǎn)品的分類,更具體,車速、功率、載重、電壓等都是參照數(shù)據(jù),更復(fù)雜,也更需要執(zhí)法人員學(xué)習(xí),做到心中有數(shù),保障執(zhí)法工作順利進行。《孫子兵法》對“致勝有五”有具體描述,第一條就是“知可戰(zhàn)與不可站者勝”,同樣,執(zhí)法人員要懂是否在執(zhí)法權(quán)限范圍內(nèi),知執(zhí)法“可行與不可行”,否則必然進退失據(jù)。

五是知識的海洋。莊子曰:吾生也有涯,而知無涯。以有涯之生,求無涯之知識,幸甚至哉。無限的自然科學(xué)、社會科學(xué)知識,是我們執(zhí)法的保障,尤其是對于廣告、反不正當(dāng)競爭執(zhí)法者。比如服裝的“抗菌”,曾經(jīng)的知識告訴我,銀離子能殺菌。如果在纖維中編入銀絲,通過釋放銀離子,可以殺菌。甚至我看過一篇穿銀離子襪子感受的文章,柔軟舒適基本上說拜拜了,好在能殺菌,腳不臭了。2010年前后還近距離接觸過紡織服裝檢測,對色牢度、摩擦起球、拉伸力有印象,還真沒有殺菌這一檢測項目。結(jié)果被現(xiàn)實狠狠得打臉了。某服裝生產(chǎn)商宣稱自己的產(chǎn)品“抗菌”,帶著準(zhǔn)備執(zhí)法辦案的欣喜來到現(xiàn)場,一份檢驗報告放在了我面前。原來隨著技術(shù)的進步,一層涂層就可以解決了。

又一次,我無比確信,化工面料肯定不能“抗靜電”,結(jié)果又一次翻車,還是一層涂層就可以解決的問題。

無限的知識海洋,我們都在翻車中成長。

最起碼,初高中的知識還是要熟悉的。

在知識體系確立后,還需要完善執(zhí)法體系。以市場監(jiān)督管理系統(tǒng)管轄的知識產(chǎn)權(quán)為例,要與以下部門建立合作關(guān)系。

一是對涉嫌入刑的違法行為要與公安機關(guān)建立合作關(guān)系。《行政處罰法》第二十七條規(guī)定“違法行為涉嫌犯罪的,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時將案件移送司法機關(guān),依法追究刑事責(zé)任。對依法不需要追究刑事責(zé)任或者免予刑事處罰,但應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的,司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時將案件移送有關(guān)行政機關(guān)。”注意,此處是“涉嫌”,哪怕存在入刑的可能,也要移交公安機關(guān)。今年與公安部門合作辦理了多起知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)刑事案件,公安機關(guān)也協(xié)助我們辦理了幾起知識產(chǎn)權(quán)行政案件,合作中打開思路,也學(xué)習(xí)一下公安機關(guān)的取證、辦案技巧,對行政執(zhí)法大有裨益。與之類比的還有檢察院,相對于行政執(zhí)法系統(tǒng),該部門對法律的解釋更加權(quán)威。

二是知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)畢竟屬于民商法,涉及賠償問題,與法院建立合作關(guān)系,做好行政調(diào)解司法確認工作。

三是與其他行政執(zhí)法部門在辦理在競合狀態(tài)下的違法案件。根據(jù)《行政處罰法》第二十九條“對當(dāng)事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的,按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰”之規(guī)定,對于市場監(jiān)管系統(tǒng)內(nèi)部,如碰到食品涉嫌商標(biāo)侵權(quán)案件,一定要檢驗,如合格,按照商標(biāo)法處罰,如不合格,食品安全法處罰更重,要按照食品安全法處罰。對于整個行政執(zhí)法系統(tǒng),以知識產(chǎn)權(quán)違法為例,肯能涉及多部門執(zhí)法的情況。筆者親身經(jīng)歷,哈爾濱某區(qū)公安移交的線索,轄區(qū)內(nèi)有一家包裝印制企業(yè)涉嫌為造假者印制包裝。根據(jù)《印刷業(yè)管理條例》第四十一條第一款之規(guī)定,這種行為要由出版行政部門處理。如果有種子公司投訴,僅僅按照商標(biāo)法處理并不合適,有可能要與農(nóng)業(yè)部門辦理競合關(guān)系下涉嫌商標(biāo)侵權(quán)同時又是種子新品種的知識產(chǎn)權(quán)案件。

學(xué)識淺薄,經(jīng)歷有限,僅一點認知與諸同仁共享。

來源 | 說點多余的話

審核 | 于成龍 張麗娟

編輯 | 陳穎

中國工商出版社新媒體和數(shù)字出版部制作出品

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